En materia de tributación internacional, el Establecimiento Permanente (o EP) representa uno de los pilares históricos más importantes que los Estados han establecido para gravar en su territorio un ingreso obtenido por un residente en el extranjero. La presente obra lleva al lector a un recorrido histórico de la evolución de la figura del EP y analiza de forma minuciosa los supuestos que constituyen un EP, así como los supuestos en los cuales no se considera que existe dicha figura. Igualmente, se aborda principalmente el análisis detallado de las mecánicas y criterios de atribución de ingresos al EP (ya sea por el ejercicio directo de su actividad económica, o bien de forma indirecta) que existen actualmente en el espectro internacional, cuya finalidad consiste en la determinación del Impuesto sobre la Renta del EP en el Estado de Fuente, en el caso en particular, en México. Finalmente, y reconociendo las tendencias de fiscalización internacional de los últimos 10 años, la presente obra buscar exponer al lector las actualizaciones fiscales internacionales referentes al concepto de "atribución de ingresos" con el objetivo de proporcionar al lector su alcance y la posible vinculación que estas pudieran generar en caso de alguna Reforma Fiscal futuro para este tema en concreto. Por su carácter técnico, práctico e histórico, la presente es una obra dirigida a todo tipo de fiscalistas, tanto aquellos universitarios que se están adentrando en la materia fiscal, como aquellos investigadores o practicantes, que ya están sumergidos en el mundo de tributación internacional.
Establecimiento Permanente y Sus Ingresos Atribuibles (caso México)
Índice
PALABRAS DE LOS COORDINADORES DE LA COLECCIÓN 13
Ricardo Mendoza y Arturo Hernández
PRÓLOGO 15
Por el C.P. y P.C.Fi. César Catalán Sánchez
ABREVIATURAS 19
1. IMPORTANCIA, ANTECEDENTES, EVOLUCIÓN Y EXPOSICIÓN DEL CONCEPTO DE ESTABLECIMIENTO PERMANENTE 21
1.1. IMPORTANCIA DEL TÉRMINO “ESTABLECIMIENTO PERMANENTE” EN EL CONTEXTO ACTUAL 21
1.2. ORIGEN DEL TÉRMINO ESTABLECIMIENTO PERMANENTE 29
1.2.1. Imperio Alemán y el “Betriebsatt” 29
1.2.2. Sociedad de las Naciones-ONU, OCEE-OCDE 33
1.2.3. Antecedentes históricos del EP en México 61
2. EL ESTABLECIMIENTO PERMANENTE EN MÉXICO 71
2.1. ALCANCE DEL CONCEPTO DE ESTABLECIMIENTO PERMANENTE EN MÉXICO 71
2.1.1. Lugar de Negocios 73
2.1.1.1. Creación de EP por prestación de servicios 84
2.1.1.2. Actualizaciones por trabajo a distancia (Home Office) 87
2.1.2. Agente Dependiente 91
2.1.3. Agente Independiente 96
2.1.4. Otros supuestos de constitución de EP en México 107
2.1.4.1. Servicios de construcción de obra 107
2.1.4.2. Actividades a través de Fideicomiso 112
2.1.4.3. Empresa Aseguradora 116
2.1.5. Resumen de alcance de EP 118
2.1.6. Excepciones de EP en México 122
2.1.7. Excepción de EP Industria Maquiladora 129
2.1.8. Criterios de la Autoridad (Normativos y Vinculativos) en materia de EP. 150
2.2. ATRIBUCIÓN DE INGRESOS A ESTABLECIMIENTOS PERMANENTES 156
2.2.1. Método de atribución directa de ingreso 163
2.2.2. Método de atribución indirecto por enajenación de mercancías y bienes 173
2.2.3. Método de atribución indirecto por participación en las erogaciones 187
2.2.4. Precios de transferencia y entidad separada en México como método de atribución de ingresos 196
2.2.5. Contradicción en las reglas de atribución de ingresos en México 204
2.2.6. Otros aspectos de Establecimientos Permanentes. 215
2.3. RÉGIMEN APLICABLE AL ESTABLECIMIENTO PERMANENTE EN MÉXICO POR LOS INGRESOS ATRIBUIBLES 216
2.4. DETERMINACIÓN DEL IMPUESTO PARA EL ESTABLECIMIENTO PERMANENTE 217
2.4.1. Definición alcance de “Ingreso” 219
2.5. INGRESOS NO ACUMULABLES 227
2.6. DEDUCCIONES DE EROGACIONES Y CRITERIOS ESPECIALES PARA ESTABLECIMIENTOS PERMANENTES 228
2.6.1. Deducción especial para establecimientos permanentes 232
2.6.2. Gastos de no deducibles del EP 236
2.7. DISTRIBUCIÓN DE UTILIDADES DEL EP EN MÉXICO A CASA MATRIZ 242
3. ESTABLECIMIENTOS PERMANENTES EN EL EXTRANJERO DE RESIDENTES EN MÉXICO 259
4. ARTÍCULO 7 “BENEFICIOS EMPRESARIALES” CONFORME A LOS MODELOS OCDE Y ONU 275
4.1. CONCEPTO DE “BENEFICIOS EMPRESARIALES” 279
4.1.1. Interpretación general conforme a la Convención de Viena 280
4.1.2. Interpretación del término “Beneficio empresarial” conforme a los Modelos OCDE y ONU y legislación en México 290
5. ATRIBUCIÓN DE INGRESOS A ESTABLECIMIENTOS PERMANENTES – ACTUALIZACIONES INTERNACIONALES 311
5.1. ANTECEDENTES 311
5.2. GUÍA DE ATRIBUCIÓN DE INGRESOS A EP’S EN 2008 313
5.3. ANÁLISIS DE LA APLICACIÓN DEL AUTHORIZED APPROACH 316
5.3.1. Paso 1. Determinación de los ingresos atribuibles al EP 317
5.3.1.1. Identificación de funciones realizadas por el EP 318
5.3.1.2. Activos utilizados en el ejerció de las funciones que efectúa 320
5.3.1.2.1. Atribución de activos tangibles 320
5.3.1.2.2. Activos intangibles 322
5.3.1.3. Riesgos asumidos por la empresa mediante el EP 326
5.3.1.3.1. Concepto “Capital Libre” 327
5.3.1.3.2. Costo de la Deuda 330Paso 2. Determinación del método más apropiado para reconocer los ingresos. 332
5.3.3. Resumen de aplicación del AOA 335
5.3.4. Reconocimiento de las transacciones y recomendaciones sugeridas por el AOA y actualizaciones BEPS (Acción 13 “Country by Country reporting”) 337
5.3.5. Implementación del Análisis Funcional (AOA) en el Modelo OCDE 339
5.3.6. Actualizaciones al AOA previstas en la Acción 8-10 “Precios de transferencia” del proyecto BEPS 341
5.3.7. Comentarios finales 344
5.4. ATRIBUCIÓN DE INGRESOS BAJO EL PRINCIPIO DE FUERZA DE ATRACCIÓN. 348
5.5. CUADRO COMPARATIVO DE ATRIBUCIÓN DE INGRESOS BAJO EL ENFOQUE “AOA” Y EL ENFOQUE DE FUERZA DE ATRACCIÓN 350
5.6. GUÍA PARA LA ATRIBUCIÓN DE INGRESOS DE ESTABLECIMIENTOS PERMANENTES ACCIÓN 7 DE BEPS (JULIO 2016) 352
5.7. GUÍA PARA LA ATRIBUCIÓN DE INGRESOS DE ESTABLECIMIENTOS PERMANENTES ACCIÓN 7 DE BEPS (JUNIO 2017) 356
5.8. GUÍA PARA LA ATRIBUCIÓN DE INGRESOS DE ESTABLECIMIENTOS PERMANENTES (MARZO 2018) 360
6. ECONOMÍA DIGITAL, PROYECTO BEPS 2.0, PILAR UNO Y PILAR DOS Y SU CONEXIÓN CON LA ATRIBUCIÓN DE INGRESOS AL EP 365
6.1. ANTECEDENTE DEL PROYECTO DE BEPS 2.0 365
6.2. ALCANCE GENERAL DEL PILAR UNO 373
6.2.1. Alcance del Importe A 375
6.2.2. Nexo económico 377
6.2.2.1. Ingresos y determinación del monto 380
6.2.3. Alcance del Importe B 381
6.2.4. Alcance del concepto certeza fiscal en el Pilar Uno 382
6.2.5. Actualizaciones Pilar Uno 383
6.3. ALCANCE GENERAL DEL PILAR DOS 383
6.4. CRÍTICA A LOS PILARES UNO Y DOS BEPS 389
6.4.1. Caso específico en México 401
6.5. RESUMEN DEL PILAR UNO Y DOS 403
APÉNDICES 405
• Apéndice I. Tratados con disposición de creación de EP en servicios 405
• Apéndice II. Tratados con disposición de atribución indirecta de ingresos a EP’s 422
• Apéndice III. Tratados con atribución de ingresos diferidos. 454
• Apéndice IV. Tratados con limitación en deducciones para EP’s 458
• Apéndice V. Tratados para evitar la doble tributación de México. 503
• Apéndice VI. Acuerdos amplios de intercambio de información. 505
• Apéndice VII. Ficha de trámite solicitud de inscripción de EP (persona moral) en México 512